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观念平台-新公司法特别股灵活规划的界限

日期:2018-09-04 20:52:20 点击:0 来自:本站 作者:

  新公司法第157条规定增列非公开发行股票公司可以发行复数表决权或对于特定事项具否决权的特别股,也可于章程订定特别股股东当选一定名额董事的权利,以及可以规定特别股转让的限制。修正理由说明增订是为了提供非公开发行股票公司之特别股更多样化及允许企业充足的自治空间,外界则认为公司在修法后有更灵活的股权设计,有助吸引投资,或有利家族企业设计锁住经营权的特别股。

  第157条这样修正,是否代表非公开发行股票公司的特别股只要在法条文义范围内,就可以千变万化?本文举二个例子说明。

  例一:A非公开发行股票公司发行1股10个表决权的特别股,为避免此种特别股流入外人之手,于章程规定此种特别股转让限制详见公司股份转让守则,再于公司股份转让守则订定此种特别股绝对禁止转让。

  例二:B非公开发行股票公司希望吸引追求公司长期绩效的股东,便思考了一个激励长期持有并让长期持有的股东增加影响力的特别股,于章程规定此种特别股股东如果继续拥有该特别股3年,每股的表决权将增加3倍。若转让,表决权则回到初始状态。

  关于例一,新公司法第157条第1项第7款规定,非公开发行股票公司发行特别股时,就特别股转让之限制应于章程中定之。而参照经济部商业司就闭锁性公司转让限制问答,股份转让限制应明定于章程上,章程上尚不得以「详公司股份转让守则」之方式为之。

  至于公司可不可以绝对禁止股东转让该种特别股,因为法条上写的是特别股转让之「限制」,并非特别股转让之「禁止」,就是允许章程就特别股转让设下不能踰越的一定界限,但是不能绝对不许股东转让特别股。就此,美国法亦是相同思考,美国法允许公司透过章程限制股份转让,但不承认完全禁止转让。

  例二所举的特别股则参考法国的忠实股,我国目前少有讨论,详细介绍可见于民间修法委员会的修法建议。依新公司法第157条第1项第4款规定,公司发行特别股时,就复数表决权特别股应于章程中定之,而例二的忠实特别股基本上是与时推移的复数表决权特别股,新公司法似乎是允许的,但关键在于主管机关经济部的想法。

  为何说关键在于主管机关经济部的想法,有几个先例可循。其一是原公司法第356条之7第4款允许章程得规定:「特别股股东被选举为董事、监察人权利之事项」。无论依文义解释、目的解释或参考外国法经验,应允许闭锁性公司可以在章程中规定特别股股东享有选举出一定席次董事、监察人的权利。但是,经济部却认为原公司法第356条之7第4款规定尚无保障当选之意,自不许章程订定保障董监名额的特别股。

  其二是原公司法第157条似未限制股份有限公司不得发行复数表决权的特别股,但依照经济部之函释,公司法应不能容有每股享有复数表决权之特别股发行,即复数表决权特别股不符原公司法的规定。正是因为过去经济部不允许复数表决权特别股,才需要新公司法特别明文引进复数表决特别股。

  其实,我国公司法第157条第1项特别股的规定,是採例示规范模式,先举几个特别股类型为例,再用最后的概括规定总括其余的特别股。如此看来,我国公司法应该允许公司发展出千变万化的特别股。但过去经济部,限缩解释特别股条文和扩张解释公司法的强制或禁止规定后,何种特别股约定是合乎或不符公司法规定,变得不明确了。

  六祖慧能大师说:「本来无一物,何处惹尘埃。」公司法第157条就特别股给予企业的章程自治范围,本来是没有事情的,过去却因为经济部函释产生争议。近来观察经济部关于特别股说法,经济部似已还给企业应有的自治空间,看来,新公司法后特别股「本来无一物」境界是有机会了。

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